兔寶寶法律事務所【高雄律師-楊岡儒律師的部落格】

2011.9.2  高雄律師-楊岡儒律師

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關於實務上不具醫師資格而擅自執行醫療業務者（即「俗稱之密醫」），

其違法執行醫療行為或醫療業務行為，

除違反醫師法第28條第1項之規定外，

『是否另構成詐欺取財罪或詐欺得利罪？』

基本上，其審酌或判定之標準係以：

1.『（合格醫師）醫療水準』暨『醫療技術提供層面』。

2.併合病患『是否明確知悉其為密醫』等為綜合之觀察。

（涵攝：密醫是否施用詐術？並使病患陷於錯誤之判定）

目前，實務上最高法院87年台非字第32號裁判

提供一個相當明確之基準，

爰舉列如下，以供大家參考。 

祝福大家安好與順心如意

楊岡儒律師  敬筆

2011.9.2.AM12.12

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裁判字號：87 年台非 字第32號 

裁判要旨：（選編）

一、密醫之刑事責任(1)：是否成立詐欺罪之判定：

（一）不具醫師資格者，擅自執行醫療業務，是否亦觸犯詐欺罪名，應視具體情形決之，如其醫術確有合格醫師之一般醫療水準或其秘方確實具有療效，而病患明知其無醫師資格仍然願意就診並支付醫療費用時，因無施用詐術使病患陷於錯誤而交付財物情形，其行為除違反醫師法第二十八條第一項外，並不另構成詐欺罪名；

（二）如其醫術低劣，竟假冒醫師之名義，擅自執行醫療業務，以低劣之醫療品質，冒 充合格 醫師之醫療品質，使病患陷於錯誤而就診，以詐取不相當之醫療費用時，其行為除違反醫師法第二十八條第一項外，自亦應負詐欺罪責。

二、具體個案事實之調查：

不具醫師資格之林○貴所為之醫療品質是否確有合格醫師之一般水準，而無以低品質冒 充合格醫師品質情事？病患若知悉林○貴假冒醫師名義後，是否仍願意由其看診？又健保局如知悉林○貴不具醫師資格，渠等竟假藉被告為合格醫師之名義，在業務上所製作之診療費用申請表上填載不實之看診件數，是否仍同意全額支付費用？以上情形，非經調查程序，無從判斷。非常上訴意旨以被告之行為，在某特定情形下不構成詐欺罪及行使業務上登載不實文書罪，乃對於實體法上之事實發生疑義，非常上訴審無從為必要之調查。

【附錄法規】

醫師法第28條

未取得合法醫師資格，擅自執行醫療業務者，處六個月以上五年以下有期

徒刑，得併科新臺幣三十萬元以上一百五十萬元以下罰金，其所使用之藥

械沒收之。但合於下列情形之一者，不罰：

一、在中央主管機關認可之醫療機構，於醫師指導下實習之醫學院、校學

    生或畢業生。

二、在醫療機構於醫師指示下之護理人員、助產人員或其他醫事人員。

三、合於第十一條第一項但書規定。

四、臨時施行急救。

刑法第339條

意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者

，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科一千元以下罰金。

以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。

前二項之未遂犯罰之。